Arbeitgeber sind dazu verpflichtet, ein betriebliches Eingliederungsmanagement (BEM) durchzuführen, wenn Mitarbeiter innerhalb eines Jahres länger als 6 Wochen arbeitsunfähig sind. In diesem Beitrag möchten wir Ihnen ein paar Tipps zur datenschutzkonformen Umsetzung geben.
Der Inhalt im Überblick
Was ist BEM?
Beim BEM handelt es sich um das betriebliche Eingliederungsmanagement. Dessen deklariertes Ziel ist einerseits die Wiedereingliederung des Arbeitnehmers, anderseits aber auch Gesundheitsprävention mit dem Zweck, die Aufrechterhaltung des Arbeitsverhältnisses dauerhaft zu sichern. Gem. § 167 Abs. 2 SGB IX gilt das BEM für alle Arbeitnehmer – langzeiterkrankte sowie häufig kurz erkrankte Arbeitnehmer:
„Sind Beschäftigte innerhalb eines Jahres länger als sechs Wochen ununterbrochen oder wiederholt arbeitsunfähig, klärt der Arbeitgeber mit der zuständigen Interessenvertretung im Sinne des § 176, bei schwerbehinderten Menschen außerdem mit der Schwerbehindertenvertretung, mit Zustimmung und Beteiligung der betroffenen Person die Möglichkeiten, wie die Arbeitsunfähigkeit möglichst überwunden werden und mit welchen Leistungen oder Hilfen erneuter Arbeitsunfähigkeit vorgebeugt und der Arbeitsplatz erhalten werden kann (betriebliches Eingliederungsmanagement). Soweit erforderlich, wird der Werks- oder Betriebsarzt hinzugezogen. Die betroffene Person oder ihr gesetzlicher Vertreter ist zuvor auf die Ziele des betrieblichen Eingliederungsmanagements sowie auf Art und Umfang der hierfür erhobenen und verwendeten Daten hinzuweisen. […..].“
Besteht eine Teilnahmepflicht seitens des Arbeitnehmers?
Grundsätzlich ist kein Mitarbeiter zur Teilnahme am BEM verpflichtet – weder arbeits- noch sozialrechtlich. Die Teilnahme ist freiwillig. Allerdings kann die Verweigerung der Mitwirkung sich im Falle einer krankheitsbedingten Kündigung und bezüglich der Sozialleistungsansprüche negativ für den Mitarbeiter auswirken.
Ist der Arbeitgeber verpflichtet ein BEM anzubieten?
Ja. Zwar ist die Teilnahme am BEM für den Mitarbeiter grundsätzlich freiwillig, aber der Arbeitgeber ist gesetzlich gem. § 167 Abs. 2 SGB IX dazu verpflichtet diese Maßnahmen anzubieten. Unterlässt der Arbeitgeber ein entsprechendes Angebot und spricht er dennoch später eine krankheitsbedingte Kündigung aus, so läuft er aufgrund einer dann umgekehrten umfassenden und konkreten Darlegungs- und Beweislast Gefahr, den Kündigungsprozess zu verlieren.
Anleitung zur Durchführung des BEM
Eine konkrete Anleitung zur praktischen Durchführung des BEM findet man im Gesetz bewusst nicht. Der Gesetzgeber hat dem Arbeitgeber hier einen gewissen Spielraum eingeräumt, eine angemessene individuelle Lösung zu finden.
Erstkontakt nach Feststellung der Arbeitsunfähigkeit
Nach Feststellung der Arbeitsunfähigkeit von mehr als 6 Wochen, sollte der Arbeitgeber den Erstkontakt mit dem Mitarbeiter suchen. Hier sollte insbesondere darauf geachtet werden, dass der Betroffene über die Ziele des betrieblichen Eingliederungsmanagements informiert wird. Der Mitarbeiter sollte sodann zu einem Erstgespräch eingeladen und auf die Freiwilligkeit der Teilnahme hingewiesen werden.
Zustimmung zur Teilnahme am BEM
Sofern der Mitarbeiter am BEM teilnehmen möchte, sollte vom Betroffenen eine Zustimmung eingeholt werden. Dies kann gleichzeitig mit dem Anschreiben zum Erstkontakt durchgeführt werden. Hier ist anzumerken, dass es sich weniger um eine Einwilligung im Sinne des Art. 4. Nr. 11 DSGVO i.V.m. Art. 6 Abs. 1 DSGVO sowie § 26 Abs. 2 BDSG handelt, sondern tatsächlich um eine Zustimmung. Ferner kann der Mitarbeiter gefragt werden, ob bestimmte Personen bei der Umsetzung des BEM in seinem Fall zu beteiligen sind. Gesetzlich vorgegeben ist – bei Zustimmung des Betroffenen – lediglich die Beteiligung der zuständigen Interessenvertretung der Beschäftigten (Betriebs- oder Personalrat), bei schwerbehinderten Beschäftigten außerdem die Beteiligung der Schwerbehindertenvertretung. Weiter sollten der Werks- oder Betriebsarzt hinzugezogen werden, wenn dies erforderlich ist. Andere Gruppen/Beteiligte können u.a. auch die örtlichen Gemeinsamen Servicestellen der Rehabilitationsträger oder das Integrationsamt sein.
Sofern Gesundheitsdaten im Rahmen des Eingliederungsmanagements erhoben werden, ist eine zusätzliche schriftliche Einwilligung des betroffenen Mitarbeiters nach Maßgabe des § 26 Abs. 2 und 3 BDSG erforderlich. Ein nachträgliches Einverständnis genügt nicht.
Handlungsplan
Anschließend ist nach einer Arbeitsplatzanalyse in Zusammenarbeit mit dem Betroffenen und den ggf. hinzugezogenen Personen ein Handlungsplan zu erstellen, in dem geeignete Maßnahmen zum Erhalt des Arbeitsplatzes festgehalten werden. Hier kann beispielsweise in Augenschein genommen werden, ob der Arbeitsplatz ergonomisch und bedarfsgerecht umgestaltet werden sollte oder ein Arbeitsplatzwechsel innerhalb des Betriebes sinnvoll erscheint.
Es ist dabei zu beachten, dass der Arbeitnehmer keinen Anspruch auf Durchführung einer bestimmten Maßnahme hat. Die Maßnahmen müssen für den Arbeitgeber sowohl in organisatorischer als auch in finanzieller Weise zumutbar sein.
Hat der Betriebsrat ein Mitbestimmungsrecht?
Soweit das Unternehmen einen Betriebsrat besitzt, hat der Arbeitgeber mit dem Betriebsrat zu klären, wie die durch das BEM verfolgten Zwecke erreicht werden können. Ein Mitbestimmungsrecht kann sich dabei beispielsweise aus § 87 Abs. 1 Nr. 1 BetrVG ergeben, sofern es um allgemeine Verfahrensfragen geht oder aus § 87 Abs. 1 Nr. 7 BetrVG hinsichtlich der Ausgestaltung des Gesundheitsschutzes. Bei der individuellen Ausgestaltung des BEM hinsichtlich des einzelnen Mitarbeiters hat der Betriebsrat jedoch kein Mitbestimmungsrecht.
Betriebliches Eingliederungsmanagement und Datenschutz
Wenn ein betriebliches Eingliederungsmanagement durchgeführt wird, darf auch der Datenschutz nicht vernachlässigt werden. Auf jeden Fall ist dabei besondere Sorgfalt im Hinblick auf eventuelle Gesundheitsdaten walten zu lassen.
Aufbewahrung der BEM-Akte
Grundsätzlich ist es zu empfehlen eine eigenständige BEM-Akte für den jeweiligen Mitarbeiter anzulegen und diese gesondert von der eigentlichen Personalakte in besonders gesicherten Schränken aufzubewahren, da diese u.U. sensible Daten enthalten kann (BAG Urteil v. 15.7.1987, Az. 5 AZR 215/86).
In der Personalakte sollten ausschließlich nur die Ablehnung, Zustimmung und die getroffenen Maßnahmen vermerkt werden. Medizinische Daten in diesem Zusammenhang sollten nicht in der Personalakte aufgenommen werden.
Darüber hinaus sind die allgemeinen Grundsätze aus dem Datenschutz, wie beispielsweise das Gebot der Datenminimierung, zu beachten. Auch darf eine Weitergabe von etwaigen personenbezogenen Daten nur mit Einwilligung des Mitarbeiters erfolgen.
Verpflichtungserklärungen des BEM-Teams
Normalerweise gründet ein Unternehmen ein Team („BEM-Team“), das mit der Organisation und Durchführung des BEM betraut ist. Da im Rahmen dieses Prozesses zahlreiche Daten, u.U. auch besondere Arten personenbezogener Daten, erhoben, verarbeitet und genutzt werden, sind die BEM-Teammitglieder (beispielweise Ansprechpartner in der Personalabteilung, Betriebsratsmitglied) zusätzlich entsprechend auf die Vertraulichkeit zu verpflichten.
Sollten Sie noch Fragen zur datenschutzkonformen Umsetzung haben, steht Ihnen sicherlich Ihr Datenschutzbeauftragter mit Rat und Tat zur Seite.
Was ist der Unterschied zwischen Einwilligung, Zustimmung und Einverständnis? Für mich hört sich das alles gleich an.
Sehr geehrte Damen und Herren,
ist ein gemeinnütziger Verein mit ca. 30 Beschäftigten verpflichtet, ein BEM einzuführen? Ich denke ja (lt. SGB IX, § 84 Abs. 2) – bin mir aber nicht ganz sicher, da es keinen Betriebsrat, keine Interessenvertretung etc. gibt. Struktur: Leiter des Vereins, Finanzsachbearbeiterin, Sekretärin etc. Vielen Dank.
Grundsätzlich sollte auch ein Verein für seine Arbeitnehmer ein betriebliches Eingliederungsmanagement einführen. Handelt es sich um ehrenamtliche Mitarbeiter könnte sich die Sachlage jedoch anders darstellen. Ein Betriebsrat ist kein Kriterium für ein BEM. Dieser ist lediglich zu beteiligen, wenn das Unternehmen einen solchen hat.
Prima. Dankeschön!
Sehr geehrte Damen und Herren,
für die Durchführung des BEM hat unser AG die Personalchefin benannt. Besteht zwischen BEM Beauftragte und Personalchefin in Personalunion ein Interessenkonflikt? Vielen Dank.
Ja, ein solcher abstrakter Interessenkonflikt kann sich aus datenschutzrechtlichen Aspekten ergeben. Bitte beachten Sie folgenden Link:
https://www.datenschutzzentrum.de/wirtschaft/eingliederungsmanagement.htm
Der Betriebsrat schickt einen aus ihren Reihen ins BEM-Team. In einem speziellen Fall war dieser in einen Interessenkonflikt geraten, da es sich beim BEM-Verfahren um einen nahen Angehörigen ging. Daraufhin hat er seine Funktion als Vertreter des BR, auf eigenen Wunsch, nicht wahrgenommen. Er hat jedoch den BR nicht darüber informiert bzw. seinen Vertreter eingeschaltet, so dass während des gesamten BEM-Verfahren kein Mitglied des BR dabei war. Erst nach Abschluss des Verfahrens, wurde der BR vor vollendete Tatsachen gestellt?
Ist dies ein zulässiges Verfahren und was darf/muss der BR an Informationen aus dem BEM-Team überhaupt erhalten? Wie soll der BR seine Kontrollfunktion wahrnehmen ob das BEM auch tatsächlich umgesetzt wird wenn nicht darüber informiert wird, dass es eins gibt? Bisher wurden für das nicht informieren des BR’s, immer Datenschutzgründe herangezogen.
Vielen Dank für eine Stellungnahme/Info
Insgesamt besteht ein umfassendes Mitklärungsrecht des Betriebsrats und der Schwerbehindertenvertretung nach § 176 Abs. 2 SGB IX. Dies bedeutet, dass der Arbeitgeber das BEM nicht einseitig durchführen darf, sondern er den gesamten Prozess zu den Möglichkeiten der Überwindung von Arbeitsunfähigkeit, der Vorbeugung erneuter Arbeitsunfähigkeit und dem Erhalt des Arbeitsplatzes gemeinsam nur mit der Beschäftigtenvertretung angehen darf.
Der Betriebsrat fördert gem. § 176 SGB IX die Eingliederung schwerbehinderter Menschen. Er ist gemäß § 176 Abs. 2 SGB IX am Betrieblichen Eingliederungsmanagement (BEM) zu beteiligen.
Daher kann der Betriebsrat im Rahmen seiner Aufgaben regelmäßig Auskunft darüber verlangen, ob der Arbeitgeber in Frage kommenden Mitarbeitern auch tatsächlich ein BEM-Verfahren angeboten hat.
Auch hat der BR nach Auffassung des Bundesarbeitsgerichts (BAG) das Recht, dass ihm der Arbeitgeber die Arbeitnehmer und Fehlzeiten benennt, welche nach § 176 Abs. 2 SGB IX die Voraussetzungen für die Durchführung des betrieblichen Eingliederungsmanagements erfüllen (BAG, 07.02.2012 – 1 ABR 46/10).
Das gilt selbst dann, wenn der jemand der Weitergabe seiner Krankheitsdaten nicht zustimmt oder die Einbeziehung des Betriebsrats ausdrücklich ablehnt. Denn, so das BAG, ohne Information über die Namen und Fehlzeiten derjenigen Arbeitnehmer, bei denen von Gesetzes wegen ein betriebliches Eingliederungsmanagement durchgeführt werden müsste, könnte der Betriebsrat sein Recht aus §176 SGB IX nicht wahrnehmen.
Insofern treten etwaige datenschutzrechtliche Ansprüche und Einwände der betroffenen Mitarbeiter gegenüber dem Mitwirkungsrecht des Betriebsrates im Rahmen des §176 II SGB IX zurück.
Nach Ihren Schilderungen wurde der BR informiert und es hat auch der abgestellte BR-Kollege am Verfahren teilgenommen.
Warum und aus welchen Gründen der Betriebsrat in der Vergangenheit nicht informiert worden ist, kann ich mangels Kenntnis der Umstände nicht bewerten.
Welche Rechtsfolgen sich aus dem konkret geschilderten Sachverhalt ergeben können, etwa in Bezug auf die Wirksamkeit einer Kündigung, sprengt leider den Rahmen des Blogs und ist eine Frage des Einzelfalls, die einer gezielten arbeitsrechtlichen Beratung bedarf zumal etwaige datenschutzrechtliche Fragen wie beschrieben nachrangig wären.
Sehr geehrte Damen und Herren, folgende Frage habe ich zu einem BEM-Gespräch. In dem Unternehmen in dem ich beschäftigt bin, wurde ein Eingliederungsteam gebildet, bestehend aus: Geschäftsführer bzw. dessen Vertreter, Vertreter des Betriebsrates, zusätzlich die Schwerbehindertenvertretung, Personalabteilung. Besteht in der Personalabteilung und in der Geschäftsführung bzw. dessen Vertretung nicht ein Interessenkonflikt? Weiterhin soll bei einer Ablehnung des BEM-Gesprächs eine Notiz in der Personalakte abgelegt werden. Ist dieses Rechtskonform? Für Ihre Bemühungen möchte ich mich bedanken und verbleibe mit freundlichen Grüßen
Der Arbeitgeber ist verpflichtet, ein BEM anzubieten. Um im Fall der Ablehnung durch den Arbeitnehmer den Nachweis über sein Angebot zu führen, muss er die Ablehnung dokumentieren. Dies kann z.B. durch eine Notiz in der Personalakte geschehen.
Einen Interessenkonflikt kann ich nicht erkennen. Ein BEM-Gespräch ohne Beteiligung des Arbeitgebers wird nur schwerlich zum gewünschten Erfolg führen.
Sehr geehrte Damen und Herren,
in 2016 hatte ich einen Arbeitsunfall. Bin in 2018 am Arbeitsplatz zurückgekehrt. Zu diesen Zeitpunkt gab es kein BEM- Beauftragte des Unternehmens. 2019 war ich 9 Wochen wegen des Arbeitsunfall in der Reha ( Einschließlich bis 07/01/2020).
Nun wurde ich zu BEM- Gespräch im Juli 2020 geladen.
Frage ist das überhaut ein BEM- Gespräch (2018). Für Ihre Bemühungen möchte ich mich bedanken und verbleibe mit freundlichen Grüßen
Bei einem BEM-Gespräch geht es um mögliche Wege zur Rückkehr in den Beruf. Hierzu gibt es in der Regel konkrete Prozesse. Wenn es sich bei Ihnen um ein BEM-Gespräch handelt, müsste dies grundsätzlich ausdrücklich aus dem Einladungsschreiben hervorgehen.
Die Links scheinen nicht mehr zu funktionieren. Insb. der BAG Link. Vielen Dank
Vielen Dank für den Hinweis. Wir haben den Link aktualisiert.
Guten Tag, ich habe ein Frage zum BEM. Der Arbeitgeber hat hierzu geladen und die Zustimmung zur Erhebung medizinischer Daten verlangt. Der Arbeitgeber hat auch gleich darauf hingewiesen dass die Verweigerung der medizinischen Daten zur Folge hat, dass das BEM nicht ordentlich geführt werden kann und dies eine Kündigung zur Folge haben kann. Ist dies wirklich rechtens? Muss man die medizinischen Daten herausgeben?
Für die Teilnahme am betrieblichen Eingliederungsmanagement müssen wirksame Einwilligungen vorliegen. Unter anderem muss eine Einwilligung freiwillig abgegeben werden. Die Verweigerung der Einwilligung darf keine negativen Auswirkungen für den Beschäftigten haben. Um ein BEM-Verfahren ordnungsgemäß durchführen zu können, müssen Gesundheitsdaten des Beschäftigen verarbeitet werden. Jede Kündigung setzt einen Kündigungsgrund voraus. Es ist fernliegend das Arbeitsverhältnis nur aus dem Grund kündigen zu können, da die Teilnahme am BEM verweigert wurde.
Guten Tag, Ich habe das Bem Gespräch letztes abgelehnt weil es eine einmalige Sache war. Die Aktennotiz in meiner Personalakte, hat diese ein Verweildauer. Oder müssen die die nach einer gewissen Zeit rausnehmen.
Mit freundlichen Grüßen
Mike
Grundsätzlich müssen personenbezogene nach dem Grundsatz der Speicherbegrenzung gem. Art. 5 Abs. 1 lit. e) DSGVO mit dem Wegfall des Zweckes, für welchen die Daten erhoben wurden, gelöscht werden. Entsprechend hat ein Arbeitnehmer auch eine Aktennotiz in der Personalakte zu einem abgelehnten BEM-Verfahren mit dem Zweckfortfall zu löschen.
Ob in Ihrem Fall der Zweckfortfall allerdings schon eingetreten ist, kann im Rahmen dieses Blogs leider nicht geprüft und beantwortet werden. Wir dürfen leider keine individuelle Rechtsberatung leisten.
Guten Tag, unser Arbeitgeber möchte die BEM-Verfahren nur noch Digital über MS-Teams durchführen, Präsenz Sitzungen werden nicht mehr angeboten. Da bei einem BEM-Gespräch sehr sensible und persönliche Daten von Arbeitnehmer besprochen werden, möchte das nicht jeder über Digitale Geräte führen. Besonders ältere sind vielleicht nicht in der Lage Digitale Medien zu nutzen oder diese sind nicht vorhanden. Stimmt der Arbeitnehmer dem BEM-Verfahren über MS-Teams nicht zu, heißt es durch den Arbeitgeber – kein Interesse des Arbeitnehmers an einem BEM.
Ist es Rechtens das der Arbeitgeber BEM-Verfahren nur noch über MS-Teams anbietet? Bezüglich das Datenschutzes kann ja nicht garantiert werden, dass die Gesundheitsdaten von Arbeitnehmern, nicht durch dritte eingesehen werden, da MS selber angibt Personenbezogene Daten für eigene Zwecke zu nutzen. Kann ich als Arbeitnehmer verlangen das ein BEM-Verfahren als Präsenz Sitzung erfolgt?
Auch, wenn wir über diesen Kanal keine Rechtsberatung anbieten (dürfen), kann ich Ihnen Folgendes mitgeben:
Pauschal lässt sich diese Frage leider nicht beantworten, da das Gesetz das „Wie“ des BEM nicht regelt. Daher ist jede Frage zur Durchführung des BEM höchst richterlich zu klären, was bislang aber noch nicht voll umfänglich erfolgt ist – z.B. hinsichtlich der datenschutzrechtlichen Rechtsgrundlage oder zu der Freiwilligkeit einer ggf. notwendigen Einwilligung – auch in Bezug auf die Durchführung des BEM ausschließlich online.
In der Praxis sollten Sie sich stets zunächst daran orientieren, ob es eine betriebliche Regelung gibt, die zu dieser Frage eindeutig Stellung nimmt und die eine ausschließlich digitale Durchführung des BEM zulässt.
Weiter wäre zu berücksichtigen, dass die ordnungsgemäße Durchführung des BEM-Verfahrens dem Risikobereich des Arbeitgebers zuzurechnen ist. Sprich: Stellt das von dem Arbeitgeber dem Arbeitnehmer angebotene BEM-Verfahren kein ordnungsgemäßes BEM-Angebot im Sinne des Gesetzes dar, führt dies in der Regel für den Arbeitgeber zu erheblichen Problemen in einem gerichtlichen Kündigungsschutzprozess. Je nach Einzelfall wird es ihm ggf. nicht möglich sein, die ggf. in der Folge ausgesprochene Kündigung vor Gericht aufrecht zu halten.
Ist es verpflichtet die BEM Einladung per post rauszuschicken oder reicht es die Unterlagen per Email zu versenden